日本「弁理士」等同于国内「专利代理人」吗？

日期：2018-03-29　作者：连和连

来源：IPRdaily中文网（IPRdaily.cn）

作者：张建鹏北京连和连知识产权代理有限公司代理人

原标题：日本 “弁理士”概述

摘要：国内专利代理界同仁常常认为日本“弁理士”即对应于中国的“专利代理人”，实际上，根据日本“弁理士法”，日本“弁理士”是对发明、实用新型、外观设计及商标等方面的业务具有“业务独占资格”的人，而非仅仅“专利代理人”，在执业范围、考试制度、诉讼要求等方面与国内专利代理人有着明显不同。本文拟就日本“弁理士”与中国专利代理人的不同之处进行一次比较全面的梳理，以期有助于国内同仁加深对日本专利制度和代理人制度的了解。

关键词：日本、专利、代理人、弁理士

引言

国内从事专利审查或专利代理的同仁，特别是和处理过日本进入中国的专利业务的同仁应该对“弁理士”一词不陌生，他们是日本负责专利申请业务的专门人才，因此很多同仁潜意识里将日语“弁理士”等价于国内“专利代理人”。实际上，这是个误区，日本“弁理士”虽然与中国的专利代理人有相当多的共性，但也存在明显区别。笔者希望通过本文使国内同仁加深对日本专利制度的了解，并起到“他山之石，可以攻玉”的作用，可以对我国专利代理行业的发展起到借鉴作用。

一、析“弁理士”之用字，明“弁理士”之涵义

要搞清楚日本“弁理士”到底是干什么的，笔者认为追溯对“弁理士”这个词“咬文嚼字”一下可以起到廓清云雾，令人豁然开朗的作用。

在日本，从事专利业务的人被称为“弁理士”，而从事法律事务的律师则被称为“弁護[1]士”，即使日本人也常常将两者混淆。但实际上此“弁”非彼“弁”，“弁理士”的“弁”本字是“辨”，“弁護士”的“弁”本字是“辩（辯）”，而所谓“弁”，本意是中国古代一种礼帽，古代中国有所谓“男子二十而弁”的说法，意即男子20岁成年需要戴冠。

在日本，“弁”、“辩”和“辨”乃至心脏瓣膜的“瓣”虽然涵义大相径庭，但均可读作“ben”。之所以ben字合流成了“弁”，源于日本二战之后的文字改革。1945年二战结束，麦克阿瑟占领当局（GHQ）管控日本期间曾主张限制乃至废除汉字的政策，在此压力之下，连日本内阁府的发出的“内翰”都不得不改称“内简”，覆巢之下，岂有完卵，故而“弁理士”的“辨”和“弁護士”的“辩”，甚至连“心脏瓣膜”的“瓣”都不能幸免，统统变成了含义上风马牛不相及的“弁”。也正是因为如此，即使日本人也常常误以为“弁理士”就是“逞口舌，讲道理”的人了。

也就是说，如果从选用的汉字来看，“弁護士”意指在法庭上慷慨陈词为当事人提供保护的人，而“弁理士”则是穷究事物原理的人，这个词比较恰当地概括了同样作为法律相关工作者，专利代理人和律师的区别，“弁理士”对发明创造的技术必须有深刻的认识，否则面对专利、实用新型等业务时是无法撰写出优质的申请文件，条分缕析地应对审查意见，从而为申请人维护权益的。

二、“弁理士”享有“业务独占资格”，入门门槛和社会地位均较高

根据日本“弁理士法”第75和76条的规定，弁理士对专利（日本专利特别针对于发明）、实用新型、外观设计或商标相关业务享有“业务独占资格”，非弁理士或专利业务法人不得以弁理士或类似名义从属以上相关业务。

日本所谓“业务独占资格”是指，根据日本某些法令的规定，针对特定行业，只有具有相应资格者才能从事的职业，根据资格授予者可以大致分为两类，“国家资格”和“都道府县资格”，前者如律师（弁護士）、“公认会计士”等，后者如“河豚调理士”。

其中，“国家资格”的“业务独占资格”根据取得执照时的“注册执照税额”，又分为6个层次，即“6万日元”、“3万日元”、“1万日元以上1万8千日元以下”、“9千日元”、“7千5百日元以下”及“其他”。“弁理士”同律师、公认会计士一样处于“6万日元”的最高级别，从其这个注册费用我们可以窥测日本弁理士从收入来说处于日本白领阶层是毫无悬念的，日本特许厅的调查也表明年收入1000万日元以上的弁理士不乏其人[2]。

三、从“专利弁理士”到“弁理士”，业务范围虽然不断扩大，却没有为知识产权单独出庭诉讼的资格

日本弁理士制度始于1899年实施的“专利代理业者从业规则”（特許代理業者従業規則），1909年“专利弁理士”成为“国家资格”，非“专利弁理士”不能从事，1921年日本颁布了正式的“弁理士法”，“专利弁理士”成为“弁理士”，这标志着弁理士业务范围从专利业务的明确延伸到商标等领域，此外，弁理士又逐渐扩大到可以从事著作权、技术秘密买卖合同制作等相关业务，并得到了弁理士法明确保障。

日本弁理士法第一条“弁理士的使命”规定：“弁理士作为知识产权（指知识产权基本法（平成十四年法律第百二十二号）第二条第一款规定的知识产权。以下该条中同）的相关专家，以贡献于知识产权（指该条第二款规定的知识产权）的恰当保护及利用的促进以及其他与知识产权相关制度的恰当运用，并以有助于经济及产业的发展为使命”。而《弁理士法》所援引的《知识产权基本法》中则规定“本法律中所谓‘知识产权’，为发明、设计、植物新品种、外观设计、著作物及其他人类创造性的活动所产生的（被发现或明确解释的自然法则或现象，包含产业方面的可利用性）、商标、商号及其他表示用于事业活动方面的商品或服务之物及营业秘密及其他队事业活动有用的技术方面或营业方面的信息。2 本法律所谓「知识产权」是指与专利权、实用新型权、培育者权、外观设计权、著作权、商标权及其他知识产权相关，由法令规定的权利或受法律上保护的利益相关的权利”。

此外，该法第四条则规定：“弁理士除了前款规定的业务之物，还可以应他人要求，以进行以下所载事务为业：

一：对税关长，进行税关法……所规定的认定手续相关的手续及……申诉，及进行该申诉者及要出口或者进口与该申诉相关的货物者所进行的该申诉相关的手续的代理

二：与专利、实用新型、外观设计、商标、电路配置或者与特定不正当竞争相关的事件或著作物……相关的权利的事件的审判外纠纷解决手续……的代理

三：与前二项所载事务相关的会谈”

也就是说，日本法律已经非常明确日本弁理士的从业范围是不限于中国专利代理人所理解的专利、实用新型和外观设计这些领域，有权在包括植物新品种、著作权甚至海关业务等在内的相当广泛的范围内执业。